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FRAND你降服了標準必要專利嗎（上）

標準必要專利，是多少家企業、多少位企業家夢寐以求的核心競爭力，只要擁有了標準必要專利，就意味著成千上萬家企業將拜倒在該專利的石榴裙下。因此，一流企業做標準，二流企業做品牌，三流企業做產品就成為必然。但擁有了標準必要專利就可以傲視眾多追求者而憑自己主觀喜好挑挑揀揀、隨意接受或拒絕嗎？答案是“非也，FRAND在呢，它專門看著標準必要專利”。為了便于理解，我們先看一件案例吧。
美國IDC公司擁有無線通信技術領域中2G、3G、4G標準下的大量必要專利和專利申請，正是一個憑借自身技術優勢傲視群雄而對追求者挑挑揀揀的傲慢公主。而華為公司想要實施IDC公司的標準必要專利，毅然加入了IDC公司熱切的追求者大軍。為了得到IDC公司這位驕傲的公主的青睞，華為公司可謂費盡了口舌。結果IDC公司認為華為公司給的許可使用費太低，禮金太窮酸，不僅不同意把標準必要專利許可給華為公司，還將華為公司告上美國特拉華州法院，要求華為公司賠償IDC公司的損失，IDC公司還向美國國際貿易委員會（ITC）請求對華為公司啟動337調查，禁止華為公司制造、銷售、進口3G產品。華為公司無奈之下，隨后就在深圳中院起訴IDC公司，認為IDC公司違背了其承諾的FRAND義務，請求法院判令IDC公司按照公平、合理、無歧視（FRAND）條件確定被告IDC公司就其中國標準必要專利許可華為公司的許可費率或費率范圍。一審和二審法院都認為IDC公司的確太過霸道，濫用市場支配地位，違反了FRAND義務，判決IDC公司應該許可華為公司使用其標準必要專利及標準必要專利申請，許可費率不得超過相關產品實際銷售價格的0. 019％。華為公司在這個案件中可謂大獲全勝。
在這個案件中，有幾點值得我們討論和思考。首先，我們看到案例中多次出現“標準必要專利”，到底“標準必要專利”是什么奇珍異寶，使得大家都趨之若鶩呢？其實，所謂標準，是指為在一定的范圍內獲得最佳秩序，經協商一致制定并由公認機構批準，共同使用的和重復使用的一種規范性文件，標準具有可復制性、通用性、互換性，其基本目的是降低交易成本，統一市場秩序。而標準必要專利，是指在實施標準時必然要被實施的專利技術。說到標準，還跟標準組織分不開。世界上主要的標準組織有國際標準化組織（ISO）、國際電工委員會（IEC）、國際電信聯盟（ITU）、歐洲電信標準化協會（ETSI）、美國電信工業協會等，這些組織在使特定專利技術成為標準組成部分的時候，當然也考慮到擁有這種專利的企業可能有狼子野心，利用專利去壟斷市場，所以標準組織都一致決定使用看門人看著這些野狼，這個看門人就是所謂的FRAND義務。
下面我們就來了解一下FRAND義務的威力，看看這個看門人是怎樣盡忠職守地看管擁有標準必要專利的企業的。FRAND義務，簡單說來，就是公平（FAIR）、合理（REASONABLE）與無歧視（NON-DISCRIMINATORY）義務。這短短7個字，畢竟是原則性的規定，彈性大，操作起來十分困難。到底什么是公平、合理與無歧視，可謂眾說紛紜。美國斯坦福大學教授Mark Lemley對上述幾個義務有著獨特的見解。他認為，第一，公平是指許可人對被許可人在許可條件上是公平的，許可條件不得排除或限制競爭。舉例來說，我打算買你的牙膏，你卻要我把你的牙刷順便買了才肯把牙膏賣給我，這就是不公平；我希望你授權我使用你的A產品，你卻要求我免費授權你使用我的B產品才肯把A產品授權給我使用，這就是不公平；我想跟你做生意，你說要跟你做生意就不能跟別人做生意，這也是不公平。第二，合理主要是指許可費率的合理，即如果每個被許可人都按一樣的費率給許可使用費，最后的累計費率不能不合理。而且，無論被許可人跟許可人的這筆生意是大是小，許可人對每一個被許可人的許可費率都應該是合理的，厚此薄彼的做法就不合理。第三，無歧視原則要求許可人以基本相同的方式對待每一個獨立的被許可人。王子地痞，一視同仁。當然，許可人也有權根據被許可人的交易數量與可信度適當調整許可費率和支付方式。

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