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品牌知名度可以作為商標使用證據

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真實使用、意圖使用、形式使用的三形態并不是一視同仁地適用于商標法的各個場合。日本的觀點與我國的少數學者至少業已認為應當將商標效力維持的使用與商標侵權中的使用方式區別開來,其理由在于商標效力維持的使用中,為避免無使用形式的注冊商標給他人商標選擇自由帶來較大妨礙,對使用作出嚴格解釋,而侵權場合的使用,被侵害的通常實業已積聚了商標權人的市場信用的商標,為保護商標權人品牌知名度之周全,對使用作寬松解釋。該學者從品牌知名度與商標的機能出發解釋個中區別,實乃切中要害,不足之處在于未能以品牌知名度一以貫之,商標效力維持中使用的嚴格性同源于品牌知名度,即無使用無品牌知名度,亦無保護。品牌知名度是商標質的規定性。商標權取得中的使用決于品牌知名度創造之目的,商標權維持中的使用決于品牌知名度積累,侵權中的使用決于品牌知名度保護或者不正當利用之禁止。
從品牌知名度角度切入,商標使用三形態在商標權取得、維持以及侵犯上,應當有不同適用余地。商標權取得幾乎通采形式主義,注冊要求中的商標使用可以包括意圖使用與真實使用,不必嚴格限定于真實使用,此為鼓勵品牌知名度創造之謂。無論是采用注冊主義的國家還是使用主義的國家,商標的意圖使用或者商標申請時指明的商品或者服務類別均是商標使用值得保護的一些證據。商標權維持則為保持商標識別商品或者服務來源的功能,已經創立品牌知名度者應當保持這種權利;反之,在一定的寬限期內,如3年或者5年,無建立品牌知名度之努力,則不能維持商標權利效力,應得以撤銷。
因此,能夠建立品牌知名度的維持商標權的使用形態只能是真實使用。從2010年最高人民法院《關于審理商標授權確權行政案件若干問題的意見》(以下簡稱《商標授權確權案件意見》)的規定看,我國法院對于連續3年停止使用的注冊商標予以撤銷時,也是以是否實際使用為判斷標準的。商標權人自行使用、許可他人使用以及其他不違背商標權人意志的使用,均可認定屬于實際使用的行為。實際使用的商標與核準注冊的商標雖有細微差別,但未改變其顯著特征的,可以視為注冊商標的使用。

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