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TRIPS協定下商標注冊義務具有國際公法性質

作為WTO法律體系的重要組成部分，TRIPS協定義務屬于國際公法性質的義務，對WTO成員具有約束力（根據《馬拉喀什建立世界貿易組織協定》第二條第二款規定，包括TRIPS協定在內的WTO一攬子協定，對所有成員具有約束力。），此種義務是對WTO成員政府設置的義務（在傳統國際法上，政府作為主權國家代表，是一國憲法規定的立法、行政與司法機關的總稱，但在WTO內，除主權國家外，還有單獨關稅區(如歐共體、中國香港、中國澳門、中國臺北)政府或管理當局。因而政府承擔的TRIPS協定義務，包括相應的立法、行政與司法機關應履行的義務。轉引自張乃根. WTO爭端解決機制論———以TRIPS協定為例［M］.上海:上海人民出版社，2008:139.）。每個WTO成員均應根據該協定履行商標注冊方面的義務，對其他成員的國民在本國或本地區申請商標注冊提供非歧視性的各種待遇或條件。當任何成員未履行其義務，由此受損害或影響的國民所屬的成員政府享有提出申訴或其他交涉的權利。
從國際法與國內法的關系看，TRIPS協定第一條第一款設置了國際法優先于國內法的實施義務，但是如何實施這種義務是各成員自行決定的權項。從實踐上看，這主要體現為國內法對國際法的納入問題，各國可以采取多種方法，但大體上有兩種:采納與轉化。有些國家采用采納方式，即由國內法直接采納國際法，使其發生效力，不需要將國際法轉化為國內法，譬如在憲法中將國際法的規定作為國內法的一部分進行直接適用。另一種方式是轉化，國際法規則要在國內得到適用，必須通過如立法行為、條約的頒布或其它程序有意識的予以納入。TRIPS協定為成員所設置的商標注冊義務是否可以直接在成員境內適用，應當根據成員國國內法的立法規定進行判定，對于那些規定了TRIPS協定為非自動執行條約的國家，有義務在本國立法中制定履行該義務的具體實施措施。

根據《建立WTO協定》第十六條第四款的規定，此種國際法義務要求“每一成員應保證其法律、法規和行政程序與所附各協定對其規定的義務相一致”。WTO爭端案件中，專家組與上述機構的裁定報告一旦認定某成員違反了TRIPS協定，均建議該成員的法律、法規或行政程序應與該協定相一致，本文第三章論述的綜合撥款法案也是如此。因此，作為國際法的TRIPS協定優先于各成員的商標注冊制度涉及的國內法律、法規和行政程序。（在國際法的理論與實踐上，可以從兩個角度看待國際法與國內法的關系:其一，從國際法角度，無論各國如何規定兩者關系，都不能以國內法規定為理由，不履行其應盡的國際法義務;其二，從國內法角度，各國憲政制度上關于國際法與國內法的關系規定不同，各國可通過不同方式在國內履行其國際義務。張乃根:國際法原理［M］.北京:中國政法大學出版社，2002:21 － 26）

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