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限制在后注冊商標權的條約基礎

知識產權國際條約在注冊商標權的保護方面規定了保護在先權益的義務,也為按照尊重在先權益的原則處理注冊商標權與在先權益關系的制度安排留下了足夠的空間。《 TRIPS協議》第16條第1款,一方面規定了商標注冊人的排他性權利,另一方面規定了注冊商標權不應損害任何在先權利,并明確注冊商標權不影響WTO成員方規定權利可以基于使用取得。《保護工業產權巴黎公約》第10條之二第1款規定了締約國有義務為國民提供反不正當競爭的有效保護,其第3款所列舉的不正當行為的類型就包括混淆行為:即以任何手段與竟爭者的營業場所、商品或工商業活動造成混淆的行為。因此,商標在先使用人基于反不正當競爭法享有的禁止他人混淆行為的權益構成可以對抗在后注冊商標的在先性權益。
此外,根據《 TRIPS協議》第17條,WTO成員方可以對商標權規定有限的例外,條件是這些例外考慮到商標所有人和第三人的正當利益。在美國和澳大利亞分別針對歐盟發起的地理標志WTO爭端解決案件中,專家組對這一條款作了解釋和適用。該案中,歐盟的地理標志保護條例規定,在先的注冊商標可以與在后的地理標志共存。這看似是在地理標志的保護制度中為商標權人的利益而設置的對地理標志權的例外,但美國和澳大利亞認為:從商標權保護的角度看,這是為地理標志權人的利益而對商標權設置的例外。美國和澳大利亞認為這違反了《 TRIPS協議》第16條關于注冊商標權利內容的規定。歐則認為,這盡管對商標權作出了限制,但該限制符合《 TRIPS協議》第17條針對商標權例外的規定,因此是條約所允許的。爭端解決機構專家組在裁定中認定,歐盟為地理標志注冊人的利益設置的對商標權的例外符合《 TRIPS協議》第17條規定的條件。其一,這一例外是有限的,因為,地理標志產品的產區、生產者、產品數量都是有限的,因而地理標志相關的農產品都必須符合相關的產品品質和管理規則;其二,這一例外考慮到了商標權人的利益,這里需要強調的是條約要求的是“考慮到”而不是充分保護,而且歐盟另有關于產品標簽等方面的規定有助于區分商標與地理標志產品;其三,這一例外也考慮到了第三方的利益,這里主要涉及地理標志產品生產者的正當利益(作為特色農產品的生產者,他們有正當利益使用地理標志于其產品上)和相關公眾的利益(他們有權通過地理標志識別特色農產品)。允許在先商標使用人在其商譽所及的范圍內享有完整的排他權,這無疑構成在后注冊商標權的例外,但這種例外以在先使用人的商譽范圍為約束因而是有限的。這是在公平原則基礎上兼顧比例原則的利益平衡方式,考慮了注冊商標權人的利益和相關公眾的利益。四此外,與《 TRIPS協議》就著作權和專利權的限制所作出的規定相比,其就商標權的限制所設置的條件是最為寬松的,因為對于前兩者的限制不能與著作權或專利權的正常實施發生沖突,而對于商標權的限制沒有這個要求。因此,承認在先使用人在其商譽所及范圍內的排他權,這種對注冊商標權的例外設置符合《TRPS協議》第17條的規定。

在我國,2008年《最高人民法院關于審理注冊商標、企業名稱與在先權利沖突的民事糾紛案件若干問題的規定》第1條規定,在先權利包括著作權、外觀設計專利權、企業名稱權等,該條非窮盡性的列舉沒有明確將《反不正當競爭法》第5條意義上的權益納入其中,但也沒有明確排除。2015年《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第16條規定,《專利法》第23條所稱的在先取得的合法權利包括:商標權、著作權、企業名稱權、肖像權、知名商品特有包裝和裝潢使用權等。類比商標法,我國反不正當競爭法所保護的未注冊標志沒有理由不能構成相對于注冊商標的在先權益因此,我們應摒棄注冊商標權絕對的觀念,將反不正當競爭法上的先用人權益與注冊商標權同等看待,按照保護在先權益的原則處理兩者的關系,在此基礎上完善商標先用權制度。

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