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著名商標與馳名商標之關系

馳名商標最早出現在1883年簽訂的《保護工業產權巴黎公約》(以下簡稱《巴黎公約》)，1925年《巴黎公約》第一次提出馳名商標的保護問題，但海牙文本將馳名商標的保護僅限于相同或類似的商品或服務上，直至1994年簽訂的《TRIPs協議》才對馳名商標給予特殊保護，擴大到不相類似的商品或服務上。[1]我國于1984年加入《巴黎公約》成為第95個會員國，2001年第九屆全國人民代表大會常務委員會第24次會議通過《商標法》第二次修正，馳名商標正式進入我國法律。因我國對國際民商事立法中知識產權領域立法需要轉化適用，所以馳名商標的保護一直是國內商標立法的重要議題。
我國《商標法》對馳名商標的定義、認定方式及保護有明確的規定，從相關法律及司法解釋可知：馳名商標是指商標影響力及于全國，在中國國內為公眾廣為知曉并享有較高聲譽的商標；認定方式為個案認定、被動保護；認定機關為工商行政管理部門、商標局、商標評審委員會及人民法院；保護方式為跨類保護、反淡化保護[2]。但著名商標是近些年來市場經濟的產物，我國《商標法》中并沒有對著名商標做具體規定，甚至都沒有相關概念，大部分著名商標相關規定都來源于省人大常委會制定的地方性法規及省政府制定的政府規章，甚至還有各省部門制定的部門規章。據筆者統計：在我國內地32個省級行政區范圍內，有19個行政區制定地方政府規章、7個行政區制定地方人大法規、6個行政區制定地方部門文件來規定著名商標認定、管理及保護，雖然對其規定的主體不相同，但筆者通過研讀各行政區制定的條例、規定及管理辦法，匯總出各省對著名商標的一般規定：著名商標一般指在省行政區域內的市場上享有較高聲譽、為相關公眾熟知，并經工商行政管理局依照本辦法認定的注冊商標，由省級工商管理部門進行認定、管理及保護工作，保護方式為同類保護。
相比于馳名商標而言，著名商標就像一個下位概念，正如地方性法規為法律的下位概念一樣，二者有很多相似之處，比如二者均要求在一定范圍內具有較高聲譽；二者的認定方式都是依申請的被動認定；二者的認定機關均有工商行政管理部門等。但仔細分析有些方面對二者的規定也大相徑庭。首先在影響力區域范圍，馳名商標需要知名度及于全國，而著名商標知名度只在全省范圍內即可；其次在認定方式上，馳名商標的認定采取行政機關及司法機關雙軌制認定，具體認定主體為商標局、商標評審委員會、工商管理部門及人民法院。而著名商標的認定只能通過工商管理部門；在申請認定的條件方面，我國《商標法》規定，認定馳名商標應綜合考慮公眾對知曉程度、商標使用持續時間、地理范圍、受保護記錄等因素。[3]相比較而言，各行政區對著名商標的規定卻參差不齊，有的要求商標需在本省內知名并在省內注冊，有的要求商標持續使用時間超過三年，且無權屬爭議，有的甚至還對商標對應的產品品質作出要求等等；在商標保護方式上，我國規定對馳名商標實行跨類保護，而且可保護未注冊的馳名商標，比較而言，對著名商標的保護卻與普通商標無異，只針對同類商品且必須是已注冊商標，區別只在于商標侵權時賠償的數額而已，這意味著當商標侵權時，如果之前沒有向工商行政管理部門申請認定為著名商標，即使其知名度及于全省，也只能按照普通商標侵權來保護；最后也是最顯著的差異，我國《商標法》第14條第5款明確規定：“生產、經營者不得將‘馳名商標’字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業活動中。”[4]而大部分條例、辦法及規定沒有對“著名商標”字樣用于廣告宣傳明令禁止，甚至還有一些在其規定中支持，這是違反上位法的，違反我國市場經濟的宗旨，也會帶來一些嚴重的社會問題，下文將著重介紹。
著名商標作為新時代的產物，制度規定不完善，實踐經驗相應短缺，但在這個飛騰發展的社會大背景下，借鑒其上位概念馳名商標之改革實踐經驗必然是其最佳選擇。

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