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專利申請種類

(一)利用不同專利形式的特點進(jìn)行選擇

發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計三種專利形式各有其特點，企業(yè)應(yīng)根據(jù)自己發(fā)明創(chuàng)造的特點，結(jié)合這三種專利的不同要求選擇適當(dāng)?shù)膶＠暾埛N類。

l。實用新型與發(fā)明區(qū)別

(1)兩者保護(hù)的主題不同

實用新型僅限于對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所做出的發(fā)明，也就是說，它只能是對機(jī)械、設(shè)備、裝置、器具、日用品等產(chǎn)品的新的設(shè)計，因此，工藝方法發(fā)明不能以實用新型專利保護(hù)。

(2)兩者的創(chuàng)造性要求不同

實用新型比發(fā)明的創(chuàng)造性要求低，以專利法的規(guī)定為例，發(fā)明應(yīng)具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步，實用新型應(yīng)具有實質(zhì)性特點和進(jìn)步。

(3)兩者的取得程序不同

在對實用新型的保護(hù)方式上，雖然規(guī)定了實用新型應(yīng)當(dāng)具備的專利性條件，但同時又規(guī)定實用新型專利申請只進(jìn)行初步審查(形式審查)而不進(jìn)行實質(zhì)性審查，申請費用也低。只要經(jīng)形式審查合格即可授予實用新型專利權(quán)，至于其是否符合專利性條件，一般是在專利侵權(quán)糾紛中解決。

(4)兩者的保護(hù)期限不同

法律對實用新型專利的保護(hù)期限要比發(fā)明專利短得多，發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實用新型專利權(quán)的期限為10年。

2．實用新型的特點及注意事項

實用新型的最大好處是授權(quán)簡單，能讓申請人在比較短的時間內(nèi)獲得專利權(quán)的保護(hù)。但在申請時需注意以下事項：

(1)實用新型專利只保護(hù)產(chǎn)品

一切有關(guān)方法(包括產(chǎn)品的用途)以及未經(jīng)人工制造的自然存在的物品不屬于實用新型專利的保護(hù)客體。上述方法包括產(chǎn)品的制造方法、使用方法、通訊方法、處理方法、計算機(jī)程序以及將產(chǎn)品用于特定用途等。

例如，一種齒輪的制造方法、工作間的除塵方法、數(shù)據(jù)處理方法、自然存在的雨花石等不能獲得實用新型專利保護(hù)。

應(yīng)當(dāng)注意的是：

①雖然申請的主題名稱是一種產(chǎn)品，但除主題名稱外，該獨立權(quán)利要求的全部技術(shù)特征是一種方法或?qū)嵸|(zhì)上是一種方法的，則不屬于實用新型專利的保護(hù)客體。例如，一種木質(zhì)牙簽，其特征是在木質(zhì)牙簽加工成形后，浸泡于醫(yī)用殺菌劑中5—20分鐘，然后取出晾干。

②在獨立權(quán)利要求的前序部分描述了產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造特征，而在特征部分僅描述方法特征的，審查員應(yīng)當(dāng)判斷該實用新型對現(xiàn)有技術(shù)作出貢獻(xiàn)的部分是否有形狀、構(gòu)造特征。有形狀、構(gòu)造特征的，應(yīng)當(dāng)通知申請人修改權(quán)利要求，將該形狀、構(gòu)造特征寫入權(quán)利要求的特征部分；沒有形狀、構(gòu)造特征的，該實用新型屬于用不同工藝方法制造的同樣形狀、構(gòu)造的產(chǎn)品，不屬于實用新型專利的保護(hù)客體。

(2)什么是“產(chǎn)品的形狀”

產(chǎn)品的形狀是指產(chǎn)品所具有的、可以從外部觀察到的確定的空間形狀。

對產(chǎn)品形狀所提出的技術(shù)方案可以是對產(chǎn)品的三維形態(tài)的空間外形所提出的技術(shù)方案，例如對凸輪形狀、刀具形狀作出的改進(jìn)；也可以是對產(chǎn)品的二維形態(tài)所提出的技術(shù)方案，例如對型材的斷面形狀的改進(jìn)。

無確定形狀的產(chǎn)品，如氣態(tài)、液態(tài)、粉末狀、顆粒狀的物質(zhì)或材料，其形狀不能作為實用新型產(chǎn)品的形狀特征。

應(yīng)當(dāng)注意的是：

①不能以生物的或者自然形成的形狀作為產(chǎn)品的形狀特征。例如，不能以植物盆景中植物生長所形成的形狀作為產(chǎn)品的形狀特征，也不能以自然形成的假山形狀作為產(chǎn)品的形狀特征。

②不能以擺放、堆積等方法獲得的非確定的形狀作為產(chǎn)品的形狀特征。

③允許產(chǎn)品中的某個技術(shù)特征為無確定形狀的物質(zhì)，如氣態(tài)、液態(tài)、粉末狀、顆粒狀物質(zhì)，只要其在該產(chǎn)品中受該產(chǎn)品結(jié)構(gòu)特征的限制即可。例如，對溫度計的形狀構(gòu)造所提出的技術(shù)方案中允許寫入無確定形狀的酒精。審

④產(chǎn)品的形狀可以是在某種特定情況下所具有的確定的空間形狀。例如，具有新穎形狀的冰杯、降落傘等；又如，一種用于鋼帶運輸和存放的鋼帶包裝殼，由內(nèi)鋼圈、外鋼圈、捆帶、外護(hù)板以及防水復(fù)合紙等構(gòu)成，其各部分按技術(shù)方案所提示的相互關(guān)系將鋼帶包裝起來后形成確定的空間形，這樣的空間形狀不具有任意性，則鋼帶包裝殼可以獲得實用新型專利的保護(hù)。

⑤僅僅改變了成分的原材料產(chǎn)品，如板材、棒材等，其板狀、棒狀并未對現(xiàn)有技術(shù)作出貢獻(xiàn)，不能作為產(chǎn)品的特定形狀特征。但是，通過改變其形狀使其能夠取得不同于以往產(chǎn)品的特殊作用或效果時，可以獲得實用新型專利保護(hù)。

(3)什么是產(chǎn)品的構(gòu)造

產(chǎn)品的構(gòu)造是指產(chǎn)品的各個組成部分的安排、組織和相互關(guān)系。．

產(chǎn)品的構(gòu)造可以是機(jī)械構(gòu)造，也可以是線路構(gòu)造。機(jī)械構(gòu)造是指構(gòu)成產(chǎn)品的零部件的相對位置關(guān)系、連接關(guān)系和必要的機(jī)械配合關(guān)系等，線路構(gòu)造是指構(gòu)成產(chǎn)品的元器件之間的確定的連接關(guān)系。復(fù)合層可以認(rèn)為是產(chǎn)品的構(gòu)造，產(chǎn)品的滲碳層、氧化層等屬于復(fù)合層結(jié)構(gòu)。

物質(zhì)的分子結(jié)構(gòu)、組分不屬于實用新型專利給予保護(hù)的產(chǎn)品的構(gòu)造。因此，如果食品、飲料、調(diào)味品和藥品的改進(jìn)僅涉及其化學(xué)成分、組分、含量的變化，而不涉及產(chǎn)品的結(jié)構(gòu)，則不屬于實用新型專利的保護(hù)客體。如果實用新型要求保護(hù)的產(chǎn)品相對于現(xiàn)有技術(shù)來說只是材料的分子結(jié)構(gòu)或組分不同，也不屬于實用新型專利保護(hù)的客體。例如，以塑料替換玻璃的同樣形狀的水杯，僅改變焊條藥皮成分的電焊條等均不能被授予實用新型專利權(quán)。

(4)什么是技術(shù)方案技術(shù)方案是申請人對其要解決的技術(shù)問題所采取的利用了自然規(guī)律的技術(shù)特征的集合。

產(chǎn)品的形狀以及表面的圖案、色彩、文字、符號、圖表或者其結(jié)合的新設(shè)計，沒有解決技術(shù)問題的，不屬于實用新型專利保護(hù)的客體。例如：以十二生肖形狀為裝飾的開罐刀；建筑平面設(shè)計圖；僅以表面圖案設(shè)計為區(qū)別特征的棋類、牌類，如古詩撲克、化學(xué)撲克等。

3．夕}、觀設(shè)計的特點

對外觀設(shè)計實行保護(hù)是為了不許他人在相同或類似的物品上進(jìn)行復(fù)制。在保護(hù)方式上，中國專利法規(guī)定的方式是注冊制，要求申請人提交表示該外觀設(shè)計的物品的圖片或照片，寫明該外觀設(shè)計所使用的產(chǎn)品。

在理解時注意以下幾點：第一，附載外觀設(shè)計的產(chǎn)品必須具有相對的獨立性；第二，外觀設(shè)計必須是與獨立的具體的產(chǎn)品合為一體的新設(shè)計，即以產(chǎn)品為依托；第三，附載外觀設(shè)計的產(chǎn)品必須適合于工業(yè)上應(yīng)用，即通過工業(yè)手段大量復(fù)制；第四，外觀設(shè)計必須能夠使人產(chǎn)生美感，并且以美感目的為核心，而不去追求實用目的。

(二)同時申請發(fā)明專利與實用新型專利

在具體的申請實踐中，企業(yè)可以利用實用新型專利審批周期較短的特點，同時申請兩種或兩種以上專利保護(hù)形式，以使各種專利申請形式取長補(bǔ)短，盡快獲得專利保護(hù)。例如，一種發(fā)明創(chuàng)造可以同時申請發(fā)明專利與實用新型專利。一般地說，發(fā)明專利申請的審批周期較長，實用新型專利申請將首先獲得授權(quán)，當(dāng)發(fā)明專利申請授權(quán)后則可以視情況放棄實用新型專利權(quán)。

(三)利用優(yōu)先權(quán)實行申請專利種類的轉(zhuǎn)換

在專利優(yōu)先權(quán)期間內(nèi)，作為申請人的企業(yè)可就已申請發(fā)明專利提出相同主題的實用新型專利申請，或者就已申請的實用新型專利申請發(fā)明專利。

1．什么是國內(nèi)優(yōu)先權(quán)

申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。

根據(jù)《審查指南》，中國人和外國人均可成為要求本國優(yōu)先權(quán)的申請人。

能夠要求本國優(yōu)先權(quán)的客體，只能是發(fā)明或者實用新型專利申請，不包括外觀設(shè)計專利申請。

在先申請和要求優(yōu)先權(quán)的在后申請應(yīng)當(dāng)符合以下規(guī)定：第一，在先申請應(yīng)當(dāng)是發(fā)明或者實用新型專利申請，不應(yīng)當(dāng)是外觀設(shè)計專利申請；第二，不屬于按照規(guī)定提出的分案申請；第三，在先申請沒有要求過外國優(yōu)先權(quán)或者本國優(yōu)先權(quán)；第四，對于在先申請，國務(wù)院專利行政部門尚未發(fā)出授予專利權(quán)的通知；第五，后一申請是在在先申請的申請日起12個月內(nèi)提出的。

在先申請和要求優(yōu)先權(quán)的在后申請不符合上述規(guī)定之一的，審查員應(yīng)當(dāng)做出視為未要求優(yōu)先權(quán)的通知。審查優(yōu)先權(quán)時，如果發(fā)現(xiàn)專利行政部門已經(jīng)發(fā)出授權(quán)通知，但是，該通知的發(fā)出遲于在后申請的申請日，在這種情況下，只要優(yōu)先權(quán)的要求符合規(guī)定，專利行政部門可以通知申請人退回已發(fā)出的授權(quán)通知書，確定其優(yōu)先權(quán)。

申請人要求本國優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在向中國國務(wù)院專利行政部門提出專利申請的同時提出優(yōu)先權(quán)的聲明，注明在中國的在先申請的申請日和申請?zhí)枴Ｎ窗磿r提出聲明的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。要求優(yōu)先權(quán)的，申請人還要提交由中國國務(wù)院專利行政部門制作的在先申請文件的副本。

2．“接力式”申請

同一申請人先后或者同一日分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造提出不同類型的專利申請，其目的既想盡快獲得專利權(quán)，又想獲得較長的專利保護(hù)期限。較普遍的情況是發(fā)明專利申請人因發(fā)明專利審批時間長，就想先申請實用新型專利，盡早獲得專利權(quán)，盡早獲得法律保護(hù)，同時或其后再提出發(fā)明專利申請，待發(fā)明專利授權(quán)，便將實用新型專利權(quán)放棄。對于這種“接力式”的專利申請和保護(hù)辦法現(xiàn)實可行，其法律依據(jù)仍然是專利法實施細(xì)則第13條第一款之規(guī)定，為此，新《審查指南》第二部分第三章第六節(jié)給出了“選擇”規(guī)定，即在審查過程中，“如果發(fā)現(xiàn)同一申請人就同樣的發(fā)明創(chuàng)造提出的另一份申請已經(jīng)被授予專利權(quán)，在尚未授權(quán)的申請符合授予專利權(quán)的其他條件時，應(yīng)通知申請人進(jìn)行選擇……申請人可以放棄其已經(jīng)獲得的專利權(quán)，也可撤回其尚未被授權(quán)的申請。”

在后申請的提出時間，應(yīng)該于在先已授權(quán)的專利失效之前提出。

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