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特許經(jīng)營的主體

特許經(jīng)營是一種合同法律關(guān)系,特許經(jīng)營合同的當(dāng)事入是指特許人和受許人。在區(qū)域特許中,其受許人除享有一般受許人的權(quán)利義務(wù)之外,還有權(quán)在其區(qū)域內(nèi)再發(fā)展受許人,通常稱之為區(qū)域受許人或次特許人。此外,在特許經(jīng)營合同的實(shí)際履行中,其履行方有時(shí)并非受許人,而是由受許人投資或控制下的一個(gè)獨(dú)立的民事主體,合同法上稱之為第三人。

(一)特許人

特許人又稱為“特許人”或“特許授權(quán)人”,而在商業(yè)活動(dòng)中,通常從其具有的管理職能的角度又稱之為“總部”。此外,又通俗地將特許人稱為“盟主”,意思是指特許人應(yīng)當(dāng)是本行業(yè)內(nèi)最優(yōu)秀的企業(yè),是行業(yè)的“領(lǐng)袖”,具有領(lǐng)導(dǎo)加盟商共同發(fā)展的強(qiáng)大實(shí)力。

《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》規(guī)定,特許人應(yīng)當(dāng)具有獨(dú)立法人資格。對(duì)特許人的注冊(cè)資本并無特殊規(guī)定,因而最低注冊(cè)資本僅為三萬元的企業(yè)同樣有權(quán)開展特許經(jīng)營。但是,特許經(jīng)營的特點(diǎn)要求企業(yè)具有較強(qiáng)的實(shí)力。無論是國內(nèi)還是國外,包括特許經(jīng)營最發(fā)達(dá)法治最完善的美國,都存在因特許人的經(jīng)濟(jì)實(shí)力不強(qiáng)而導(dǎo)致“無能總部”的現(xiàn)象,甚至是誤導(dǎo)和欺騙加盟商。從目前國內(nèi)的情況看,這種現(xiàn)象較為嚴(yán)重。一些小型企業(yè)通過媒體面向全國大肆招募加盟商,很難想象它們具有向全國各地加盟商提供服務(wù)的能力。因此,從特許經(jīng)營所針對(duì)的加盟商的數(shù)量上來看,也是十分龐大的一個(gè)社會(huì)群體,法律應(yīng)當(dāng)對(duì)特許經(jīng)營企業(yè)的最低注冊(cè)資本進(jìn)行干預(yù),規(guī)定必須達(dá)到一定的資金規(guī)模的企業(yè)方能開展特許經(jīng)營,以更好地保護(hù)廣大加盟商的利益。

特許經(jīng)營在法律上的核心要素是注冊(cè)商標(biāo)的使用許可,而注冊(cè)商標(biāo)的持有人必須是依法成立的企業(yè),因此,企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)不能成為注冊(cè)商標(biāo)的所有人,因而不能成為特許人。但是,企業(yè)法人可以授權(quán)委托其分支機(jī)構(gòu)以該法人的名義具體開展特許經(jīng)營活動(dòng)。

特許經(jīng)營的行業(yè)分布最為集中的是服務(wù)業(yè)和零售業(yè),中國加入WTO后服務(wù)業(yè)和零售業(yè)逐步對(duì)外資開放,外商投資企業(yè)進(jìn)入特許經(jīng)營的法律障礙也將逐步消除,更多的外資品牌將進(jìn)入中國特許經(jīng)營市場(chǎng)。

(二)受許人

受許人又稱為“受許人”或“特許經(jīng)營人”,與“總部”和“盟主”的名稱相對(duì)應(yīng),又稱之為“加盟店”或“加盟商”。

《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》規(guī)定:具有合法資格的法人或自然人,可以成為受許人。具有合法資格的自然人,應(yīng)當(dāng)理解為具有完全民事行為能力的人。在特許經(jīng)營中,最初申請(qǐng)加盟的人也往往是個(gè)人,有的特許人也要求必須是以個(gè)人名義申請(qǐng)加盟。

但是,依照工商管理法律規(guī)定,從事經(jīng)營活動(dòng)必須經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn),辦理營業(yè)許可手續(xù)。作為受許人的自然人,還必須選擇開辦有限公司、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、個(gè)人合伙或個(gè)體工商戶來從事特許經(jīng)營活動(dòng),個(gè)人不能從事經(jīng)營活動(dòng),個(gè)人所簽訂的特許經(jīng)營合同,最終必須由其開辦的經(jīng)營主體來具體實(shí)施。

個(gè)人作為簽訂特許經(jīng)營合同的一方,享有合同規(guī)定的部分權(quán)利,如獲得特許人提供的經(jīng)菅技術(shù)及商業(yè)秘密,獲得特許人提供的培訓(xùn);同時(shí),也履行了合同的部分義務(wù),如交納加盟費(fèi)、承擔(dān)保密義務(wù)等。除此之外,恃許合同項(xiàng)下的其他權(quán)利和義務(wù),則是由其開辦的經(jīng)營主體來享有和承擔(dān),如按照合同規(guī)定開展經(jīng)營活動(dòng),支付特許使用費(fèi),接受特許人監(jiān)督和指導(dǎo),實(shí)際使用特許人的商號(hào)、商標(biāo)專利、經(jīng)營技術(shù),獲得特許人供應(yīng)的產(chǎn)品等等。因此,應(yīng)當(dāng)將申請(qǐng)加盟的個(gè)人和其開辦的從事特許經(jīng)營的營業(yè)機(jī)構(gòu)共同作為合同當(dāng)事人,即共同受許人。

(三)區(qū)域受許人

特許人因?yàn)楣芾砩系脑?通常將市場(chǎng)劃分為若干區(qū)域,并設(shè)立區(qū)域性的管理機(jī)構(gòu)來行使特許人的權(quán)利。特許人可以直接設(shè)立分支機(jī)構(gòu)來行使區(qū)域管理的職能,也可以授權(quán)受許人來行使,即區(qū)域受許人。區(qū)域受許人雖然也是受許人,也享有受許人的權(quán)利,承擔(dān)受許人義務(wù),但它同時(shí)又可以在其區(qū)域范圍內(nèi)發(fā)展受許人,成為次特許人。

區(qū)域受許人有幾種情況:一是由特許人直接投資建立區(qū)域性的子公司,作為區(qū)域受許人;二是由特許人與受許人共同出資成立合資公司并享有控股權(quán),由該合資公司作為區(qū)域受許人;三是由特許人與受許人共同出資成立合資公司但不享有控股權(quán),由該合資公司作為區(qū)域受許人;四是直接授權(quán)受許人作為區(qū)域受許人。

在前兩種方式中,特許人可以更好地管理區(qū)域受許人,這是因?yàn)?特許人更為關(guān)注特許體系,可以更有效地避免區(qū)域受許人的失職或與受許人之間的糾紛而影響該區(qū)域特許體系的健康發(fā)展。在后兩種情況中,特許人將完全依靠區(qū)域特許合同管理和控制區(qū)域受許人。區(qū)域受許人的雙重角色,使其成為特許體系中一個(gè)十分重要的環(huán)節(jié)。特許人不僅應(yīng)當(dāng)對(duì)其加盟條件提出更高的要求,也必須對(duì)其加盟的合同條件做出更加嚴(yán)密的安排。

(四)第三人

在特許經(jīng)營的法律關(guān)系中,加盟店是一個(gè)常用的概念。通常人們習(xí)慣把受許人稱為加盟商。但加盟商與加盟店并非同一概念。在有的情況下,加盟商與加盟店是同一民事主體,即簽訂特許經(jīng)營合同的加盟商以自身的名義履行特許經(jīng)營合同,加盟商既是合同當(dāng)事人,又是合同的執(zhí)行者。如前所述,也可以通過由受許人及其投資或控制下的經(jīng)營主體共同簽訂特許經(jīng)營合同的方式,使其成為共同受許人。

但是,在很多情況下,加盟商與加盟店并非同一民事主體,即加盟商(受許人)簽訂特許經(jīng)營合同后,將由其投資或控制下的一個(gè)民事主體或重新注冊(cè)成立的一個(gè)民事主體即“加盟店”去具體履行特許經(jīng)營合同。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第四章“合同的履行”部分的有關(guān)規(guī)定,將這種情況下的加盟店的法律地位定義為“第三人”,即獨(dú)立于合同當(dāng)事人之外,但根據(jù)合同約定承擔(dān)履行合同的義務(wù)的合同主體。加盟店成為履行合同的主體,如果加盟店未向特許人履行合同義務(wù),或者履行合同義務(wù)不符合特許經(jīng)營合同的約定,受許人應(yīng)當(dāng)依法向特許人承擔(dān)違約責(zé)任。

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特許經(jīng)營的主體