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商標(biāo)權(quán)的取得制度

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根據(jù)國際公約和世界各國商標(biāo)法的規(guī)定,商標(biāo)權(quán)的取得制度主要有兩種:

(一)使用主義

使用主義是指以實際使用商標(biāo)的事實取得商標(biāo)權(quán)的制度。商標(biāo)與企業(yè)的經(jīng)營密切相關(guān),設(shè)計精美的商標(biāo)如果不與企業(yè)經(jīng)營結(jié)合、附著于商品或服務(wù)上進(jìn)行市場交易,則只是一項設(shè)計而已,既不具有商標(biāo)應(yīng)有的表彰功能,也無法產(chǎn)生經(jīng)濟價值。因此,未注冊商標(biāo)的使用,不僅是商標(biāo)使用人的權(quán)利,也是早期取得商標(biāo)權(quán)的主要方式。按照使用主義,商標(biāo)的最先使用人取得商標(biāo)權(quán),并有權(quán)要求撤銷被他人已經(jīng)申請注冊的、與其使用在先的商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)。因此,使用主義的目的是確保先使用者的權(quán)益,并確定商標(biāo)權(quán)人所持有的商標(biāo)已與其營業(yè)結(jié)合,具有表彰營業(yè)的功能。對商標(biāo)權(quán)人而言,注冊僅為公示其擁有商標(biāo)而已。英美等國是采使用主義的代表性國家,挪威、菲律賓、列支敦士登也采使用主義。使用主義雖對商標(biāo)的在先使用人有利,但具有不確定性。同一商標(biāo)在相同地域范圍內(nèi)可能存在相互沖突,后使用人如果對商標(biāo)的商譽作出了實質(zhì)性貢獻(xiàn),但卻不能享有商標(biāo)權(quán),不符合公平原則,不利于商標(biāo)管理。而且先用權(quán)人在主張權(quán)利時,必須證明其在先使用的事實,往往發(fā)生舉證困難,也不利于糾紛解決。

(二)注冊主義

注冊主義是指只有申請注冊并經(jīng)核準(zhǔn)才能取得商標(biāo)專用權(quán)的制度。在注冊主義下,商標(biāo)注冊是取得商標(biāo)專用權(quán)的必經(jīng)法律程序,未經(jīng)注冊的商標(biāo),原則上不受商標(biāo)法保護(hù)。這樣,注冊由過去僅具有公示作用,演變?yōu)槿〉蒙虡?biāo)專用權(quán)的生效要件。商標(biāo)使用人若未申請商標(biāo)注冊,則不得根據(jù)使用的事實主張商標(biāo)法上的權(quán)益,更無權(quán)指控他人侵害其商標(biāo)專用權(quán)。同時,注冊主義使得注冊的時間有據(jù)可查,有利于舉證。當(dāng)兩個或以上的申請人將其在相同商品或服務(wù)或者類似商品或服務(wù)上使用的相同或近似的商標(biāo)申請注冊時,根據(jù)“先申請原則”容易解決商標(biāo)專用權(quán)的歸屬問題;也可以促使商標(biāo)所有人及時申請注冊,防止他人搶注,有利于商標(biāo)管理工作的進(jìn)行。因此,注冊主義為現(xiàn)今多數(shù)國家采用。但是,注冊主義由于實行先申請原則,不以實際使用作為商標(biāo)注冊的條件,客觀上容易造成商標(biāo)搶注現(xiàn)象的發(fā)生,不利于保護(hù)商標(biāo)先使用人的合法權(quán)益。我國《商標(biāo)法》采用注冊取得和先申請原則為補充的商標(biāo)權(quán)取得制度。《商標(biāo)法》第29條規(guī)定:“......同一天申請的,初步審定并公告使用在先的商標(biāo),駁回其他人的申請,不予公告。”


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