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中國法域商標權協調保護體系的構想

作為前提，中國諸法域應建立相互溝通、協商的機制，以探討、研究有關協調的政策、目標、步驟等問題。在歐盟，有一套成熟的立法機制，先由歐共體委員會提出立法建議，歐洲議會討論和“經社委員會”提出意見，再由歐共體委員會根據審議中的意見進行修改，最后由歐洲部長理事會通過、頒布并形成跨國法。④其跨國商標法律制度，即是經過這樣一個發展歷程而建立起來的。中國諸法域尚無協調立法的機制，至少溝通的渠道還不完善。因此，由諸法域的相應主管機關在尊重其他各方的基礎上，建立一個對話機制，定期由有關法律專家、政府官員會談，確定協調政策、目標，在時機成熟的時候，成立一個類似歐共體“內部市場協調局”的職能機構，專門負責協調的實務操作。這對于推進協調進程是有利的。

協調的第一步，可從協調諸法域商標實體法人手。先縮小諸法域商標實體法具體規定的差別，為以后建立完全統一的商標法律制度打下基礎。縮小商標法的差別有兩種途徑：一是由諸法域共同成立的協調職能機構制定類似歐共體《商標指令》的立法標準，或制定一部示范法，由諸法域立法機關采納，將其轉為域內法并付諸實施；二是由于諸區域都已經或即將加入WTO，按該組織的《與貿易有關的知識產權協議》(rIRIPS)的規定，各成員的商標法應達到該協議規定的最低標準，這“在不同國家知識產權保護水平之間走向越來越一致架起了一座橋”，④在一國諸法域間更當如此。當諸法域都按照協議標準完善、改革各自的商標法時，同時也就是其商標法趨同的過程。

然后，諸法域應在處理相互間以及涉外的商標權關系方面協調一致。這主要涉及四個問題：

一是某一法域的人在其他法域申請注冊商標時的地位問題。目前，諸法域的人都可在其他法域申請注冊商標。關于中國大陸地區的人向臺灣申請注冊商標的事宜，臺灣“行政院經濟部”于1994年5月18日頒布了“大陸地區人民在臺申請專利和商標注冊作業要點”，“經濟部中央標準局”亦已于1994年5月21日起正式受理中國大陸地區的人提出的商標申請。大陸對于臺灣工商企業到大陸申請商標注冊的，將其與大陸企業同等對待。在香港、澳門回歸前，其區域內的人在大陸的地位如同外國人，實務上也準用涉外的法律，回歸后，再如此對待，顯然不合適，因此，為適應形勢的變化，采取新的因應對策，已很有必要。這可以通過修改各自的商標法或制定單行法規，單方面規定他法域的人在本法域的地位的方式解決。但依此可能存在的問題是，各自規定的地位不一樣，從而形成待遇不對等。因此，最好由諸法域一起協商，共同簽訂區際協議，規定相互間申請商標注冊時的地位問題。

二是某一法域的人在其他法域申請注冊商標時的優先權問題。按照《巴黎公約》的規定，任一成員國的國民申請國際商標注冊時，應該享有優先權。但由于香港、澳門和臺灣并非《巴黎公約》的成員，某一法域的人在其他法域申請商標注冊時是否可享有優先權尚不明確。若按TRIPS的規定，其成員應遵守《巴黎公約》的規定，因此，諸法域應該相互承認他法域的人在本法域可享有優先權。這亦可通過諸法域單方面規定或簽訂區際協議規定該問題。

三是外國人到中國申請注冊商標的途徑問題。外國人當然可以分別到諸法域申請商標注冊，這在諸法域《商標法》中都有具體的規定。至于能否通過《馬德里協定》規定的商標國際注冊的途徑實現商標注冊，則諸法域不盡相同。目前，大陸已加入該協定，同時中央政府已通知WIPO決定將該協定適用于香港。至于澳門是否適用，還有待中央政府予以明確，臺灣未適用該協定。對此，可采取以大陸商標機關為指定局的方式，使商標申請先進人中國，然后再進人欲申請注冊的法域并由其對該申請予以處理。

四是外國人到中國申請注冊商標時的優先權問題。按照《巴黎公約》的規定，外國人在大陸申請商標注冊時可享有優先權，在香港、澳門、臺灣是否享有優先權則各有不同。現在，《香港商標條例》對此作了給予《巴黎公約》成員國商標申請者優先權的規定，澳門《商標法令》亦對此作了給予優先權的規定，而臺灣則僅以對等原則辦理。如果中國諸法域都加入了WTO，外國商標申請者在諸法域則都可享有優先權。

在諸法域《商標法》基本一致的基礎上，可建立復式的商標體系。也即，制定一部統一的《商標法》，建立一個統一的商標注冊機構，由其產生跨區域商標權，同時，諸法域的商標法律制度予以保留，由其產生區域商標權。這種商標體系與歐共體的商標體系類似。為使兩種不同的商標法律制度協調運行，必須建立適當的協調機制，參照歐盟的作法，在不同的法域間可建立以下三種協調機制：一是優先注冊權制度。對于在諸法域內有效的注冊商標或得到諸法域共同承認的商標，權利人可以享有優先注冊跨區域商標的權利，跨區域商標權人則享有將其商標優先注冊為區域商標的權利。二是轉換申請制度。當申請跨區域商標失敗時，不影響其再申請區域商標。三是訴訟管轄和法律適用制度。在跨區域商標權和區域商標權同時存在的情況下，可以像歐共體一樣，選擇適用權利產生所依據的法律。其管轄，則以被告所在地為主，再輔之以最密切聯系地。對于跨區域商標權，可成立專門的管轄法院，或指定有關法院專門管轄有關案件。

最終目標，應該是建立單一的商標法律制度。即在全國僅有一部商標法，一套注冊制度，一種商標權。如果是這樣，則中國在“一國兩制”下存在的商標權協調管理問題，將得到徹底的解決。

余言

從歐盟的實踐來看，跨國(法域)商標權的產生是完全可行的。相對其他法律而言，商標法屬私法范疇，大多是技術性規范，因而協調和統一商標法的難度要小些。既然國與國之間的商標法尚且可以協調和統一，一國之內的不同法域就更有條件協調起來了。也正是在這個意義上，可以想像在不久的將來，中國諸法域的商標法律制度終將協調和統一起來。

當然，歐盟的作法也僅是給中國提供了某種啟示與線索，中國在“一國兩制”下的商標制度之協調問題，畢竟有其特殊之處。因為，歐盟商標法律制度間的協調，是國家與國家之間的協調問題，而中國在“一國兩制”下的協調，則屬一國范圍內不同法域間的協調問題。就目前而言，中國諸法域間的關系，較之歐盟成員國間的關系，也有不同之處。中國諸法域在經濟因素的推動下，商標權關系日益密切。香港、澳門與臺灣的居民和法人于1992年到大陸申請商標注冊和商標注冊的數量分別為6894件、2464件，1997年則分別達到了8235件、10 791件。①而且，中國諸法域有著共同的人文底蘊，使用同一種語言，這也為商標法律制度的協調提供了便利條件，而歐盟由15個成員國組成，大多數成員國都將自己的母語作為本國的官方語言，有的國家的官方語言竟有兩種或兩種以上，顯然其協調的難度，至少在語言上比中國要大些。

從另一方面來看，中國諸法域中，大陸與香港、澳門比起來，商標申請量與注冊量要大得多，至1997年底，其有效注冊商標達86萬件，商標申請量位居馬德里聯盟成員國的第八位，我國(僅計入大陸地區)已進入世界十大商標注冊國行列。②因而，在協調商標法律制度問題上，大陸可發揮更為積極有效的作用。

由于中國與歐盟的情況不盡一致，決定了中國在借鑒歐盟的作法時，必須有所取舍。特別是，考慮到“兩制”因素，中國諸法域商標法律制度的協調，是在不同的社會制度之間的運作，其難度將相應地增加。對此，需采取適當的因應措施，以使中國的商標法律制度能適應諸區域的“區情”以及“一國兩制”的特殊要求。

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