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其他的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利瑕疵擔(dān)保

1．著作權(quán)許可合同中的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利瑕疵擔(dān)保

我國《著作權(quán)法》規(guī)定，除了有關(guān)合理使用及法定許可允許的范圍之外，只要使用他人的作品，就必須同作品的著作權(quán)人訂立合同或以其他形式取得許可。《著作權(quán)法》第24條列舉了訂立著作權(quán)許可合同所要求的六項最低限度條款，其中第六項是一項可伸縮的規(guī)定，只要雙方認(rèn)為還應(yīng)當(dāng)約定的其他內(nèi)容，均可寫入合同。在著作權(quán)貿(mào)易中，尤其在涉外著作權(quán)貿(mào)易中，許可人一方的“非侵權(quán)擔(dān)保條款”是最應(yīng)考慮的條款之一，這無論在英美法系還是在大陸法系都已達(dá)成共識。

在著作權(quán)貿(mào)易的許可證合同中，必須要求許可人保證其所許可使用的作品中，不包含侵犯他人著作權(quán)的內(nèi)容。這一條款中還應(yīng)寫明：如果日后發(fā)現(xiàn)有這種內(nèi)容并引起被侵權(quán)人的訴訟，應(yīng)由許可人承擔(dān)一切責(zé)任，并賠償被許可人可能因此受到的損失。

當(dāng)然，比“非侵權(quán)擔(dān)保”條款更重要的并作為這種擔(dān)保基礎(chǔ)的是許可人應(yīng)保證他是有權(quán)許可使用作品并簽訂許可合同事宜的人。①應(yīng)特別指出的是，著作權(quán)貿(mào)易的許可證合同不僅包括出版合同，還包括其他著作權(quán)許可合同，諸如表演權(quán)許可合同、電影制片權(quán)許可合同、作品錄制權(quán)許可合同等。所以在簽訂這些合同的時候也應(yīng)加入“非侵權(quán)擔(dān)保”條款。

2．公司出資入股中的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利瑕疵擔(dān)保

我國《公司法》規(guī)定，股東既可以用貨幣或?qū)嵨锍鲑Y，也可以用工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等無形資產(chǎn)作價出資。對于作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)等無形資產(chǎn)，必須進(jìn)行評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或低估作價。公司法還規(guī)定了以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過公司注冊資本的20％，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。

由于工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)等無形資產(chǎn)可以作為公司的出資入股，在核實資產(chǎn)時知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利瑕疵擔(dān)保就成為一個重要問題。一般說來，出資入股者應(yīng)提供下述擔(dān)保：

(1)合法性擔(dān)保。出資入股方應(yīng)保證自己是作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)等無形資產(chǎn)的真實權(quán)利人，不存在假冒、剽竊或通過其他不正當(dāng)手段取得該權(quán)利的情況。

(2)獨立性擔(dān)保。出資入股方應(yīng)保證自己的專利技術(shù)不是從屬專利，使用該技術(shù)不必再經(jīng)第三方的許可。如果出資入股方事先說明其專利技術(shù)實際狀況，比如說明在其之上存在基本專利的則例外，但是這種情況要在資產(chǎn)作價時予以考慮，有可能會降低其作價。

(3)出資入股方還應(yīng)保證在其出資人股的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)之上不存在其他權(quán)利，比如質(zhì)權(quán)的情況。我國《擔(dān)保法》第80條規(guī)定，對出質(zhì)知識產(chǎn)權(quán)，出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用。出質(zhì)人要轉(zhuǎn)讓或許可他人使用的，必須經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意。出質(zhì)知識產(chǎn)權(quán)的質(zhì)權(quán)人還有權(quán)收取知識產(chǎn)權(quán)出質(zhì)時尚未收取的許可使用費，在知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)屆清償期而未獲清償時，還有權(quán)處分出質(zhì)知識產(chǎn)權(quán)并從賣得價金中優(yōu)先受償。①

由于知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)權(quán)設(shè)定時只需當(dāng)事人雙方訂立書面質(zhì)押合同并向有關(guān)管理部門辦理質(zhì)押登記即可，出質(zhì)人無須向質(zhì)權(quán)人交付商標(biāo)注冊證書或?qū)＠C書，知識產(chǎn)權(quán)設(shè)質(zhì)的情況一般不易在出資人股時發(fā)現(xiàn)，所以出資人股方為此作的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利瑕疵擔(dān)保就尤為重要了。

在實際生活中，涉及知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利瑕疵擔(dān)保的方面頗多，權(quán)利瑕疵擔(dān)保的形式也各不相同。歷時4年的“25條西褲案”經(jīng)北京市第一中級人民法院一審判決，“楓葉”公司獲賠10萬元。而作為被告之一的百盛購物中心沒有承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，就是因為百盛購物中心在同本案的實際侵權(quán)人同益公司簽訂柜臺租賃合同時訂有知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利瑕疵擔(dān)保條款，雙方約定同益公司對于所陳列或銷售的商品，不得有侵害他人商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等不法事宜。若違反，同益公司除須承擔(dān)法律責(zé)任外，亦須賠償百盛購物中心因其所產(chǎn)生的費用及損失。

知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保問題同我們的生產(chǎn)、生活、商業(yè)貿(mào)易息息相關(guān)。除上文所論述的內(nèi)容之外，其他諸如設(shè)備租賃合同、工程設(shè)計委托合同等均涉及知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利瑕疵擔(dān)保問題，這里就不再一一展開論述。

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